Правовое обоснование СНР в виде ЕНВД


Опубликовано в:

Предлагается для ознакомления несколько откорректированная позиция о
правомерности использования СНР в виде ЕНВД при продажах невыкупленных
вещей в режиме розницы. Следует заметить, что по запросам налоргов
разных инспекций Иркутского региона более десятка раз были посланы
указанные обоснования. В ответ - тишина.
У одного из ломбардов при ВНП налорг в решении даже указал, что СНР в
виде ЕНВД при продаже вещей применен правомерно. Судебной практики на
эту тему в рамках закона о ломбардах пока не было.

Правовое обоснование
применения ломбардами специального налогового режима в виде ЕНВД при
розничной продаже невыкупленного имущества

Федеральным законом РФ от 21.07. 2005г. № 101-ФЗ для целей гл.26.3 НК РФ с 01.01.2006г. в статье 346.27 было введено новое налоговое понятие «розничная торговля». Это деятельность, связанная с торговлей товарами на основе договоров розничной купли-продажи.
При этом, для более четкого уяснения, что является розничной торговлей в целях применения СНР в виде ЕНВД, законодателем в ст.346.27 НК РФ применен способ юридической техники – «перечень исключений операций, товаров и видов деятельности», не попадающих под это налоговое определение. «Перечень исключений» для определения «розничной торговли» закрыт, расширенному толкованию не подлежит. В этом перечне исключений операций продаж ломбардом невыкупленных предметов залогов не значится.
В соответствии с п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.
Согласно правовой позиции, выраженной в определении Конституционного Суда РФ от 18 января 2005 г. № 24-O, установлено, что при уяснении значения налогового института, понятия или термина, приоритет отдается налоговому законодательству. И только при отсутствии возможности определить содержание налогового института, понятия или термина допускается использование норм иных отраслей законодательства.
Как следует из определения Конституционного суда РФ от 20 октября 2005 г. № 405-О, статья 346.27 НК РФ устанавливает специальные значения основных понятий для целей налогообложения в виде ЕНВД, что обусловлено направленностью данной системы налогообложения преимущественно на налогообложение в сфере торговли товарами или оказания услуг для конечного потребления. Федеральный законодатель, осуществляя налоговое регулирование, имеет дискреционные полномочия в выборе правовых средств, что позволяет ему учитывать особенности ведения налогоплательщиками предпринимательской деятельности, в том числе для целей системы налогообложения в виде ЕНВД.
Согласно определения, данного в комментируемой ст. 346. 27 НК РФ, розничная торговля — это предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами на основе договоров розничной купли-продажи.
В соответствии с пунктом 1 ст. 492 части второй ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
То есть, одним из условий, позволяющих отнести деятельность, связанную с реализацией товаров к деятельности в сфере розничной торговли, является факт заключения с покупателями договоров розничной купли-продажи ( параграф 2 гл. 30 ГК РФ).
Таким образом, к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары.
При этом определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения ЕНВД является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности.

То есть, законодатель не ставит применение и уплату ЕНВД в зависимость от права собственности, причин и оснований возникновения объекта продаж, способов и методов реализации товаров в розницу. При этом главным и определяющим признаком он установил целевое назначение предметов продаж и учет внешних признаков операций продаж.
Очень часто налоговые органы без обоснований утверждают, что продажа вещей ломбардами в режиме ЕНВД возможна лишь только после перевода этих вещей в собственность ломбарда.
В тоже время. Налоговый Кодекс не устанавливает особенностей применения ЕНВД в розницу собственных товаров или невостребованных вещей. При этом они не могут объяснить легитимную работу комиссионных магазинов на «вмененке», где продаваемый товар принадлежит комитентам, а не комиссионному магазину.
Некоторые эксперты из ломбардной сферы также утверждают, что отсутствие в законе о ломбардах права ломбарда на торговую предпринимательскую деятельность лишает его права при продаже невостребованных вещей на применение СНР в виде ЕНВД.
Такие утверждения не подтверждены ничем.

В связи с вступлением в силу Федерального закона от 19 июля 2007г. № 196-ФЗ «О ломбардах» с 01.01.2008г. процедура продаж невыкупленного имущества осуществляется в порядке, установленном п.2 ст.13 Закона.
Поскольку в указанной статье установлено, что «форма и порядок реализации невостребованной вещи определяется решением ломбарда…», то ломбард самостоятельно определяет способ продаж: режим розничной торговли или режим поставки (опт) товара (параграф 2 или параграф 3 гл. 30 ГК РФ).
Согласно пункта 6 и пункта 9 Положения об общероссийских классификаторах, утвержденного постановлением Правительства РФ от 10.11.2003г. № 667, в целях однозначной идентификации объектов правоотношений хозяйствующих субъектов в обязательном порядке применяются общероссийские классификаторы, в данном случае классификатор ОКВЭД ( коды группировок – вид 65.22.6 и по отсылке подвид код 52.50.3 «Розничная торговля прочими бывшими в употреблении товарами») .
Департамент развития секторов экономики Министерства экономического развития и торговли РФ на целевой запрос о классификации деятельности ломбарда по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД ОК 029-2001) при продажах невыкупленных предметов залогов в связи с вступлением в силу закона о ломбардах сообщило:
«В соответствии с ОКВЭД торговля ломбардом невыкупленным движимым имуществом относится к кодам 52.50 «Розничная торговля бывшими в употреблении товарами в магазинах», 52.50.1 «Розничная торговля предметами антиквариата», 52.50.2 «Розничная торговля букинистическими книгами», 52.50.3 «Розничная торговля прочими бывшими в употреблении товарами». Розничная торговля бывшими в употреблении автотранспортными средствами и мотоциклами, см. коды 50.10.2, 50.10.3, 50.40.2, 50.40.3, розничная торговлю бывшими в употреблении автомобильными деталями, узлами и принадлежностями, см. коды 50.30.2, 50.30.3.
Оптовая торговля классифицируется в ОКВЭД в разделе 51 «Оптовая торговля, включая торговлю через агентов, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами» по соответствующим группам товаров.»
Вопрос квалификации сделок продаж невостребованных предметов залогов (розница или поставка-опт) определяется, исходя из содержания и существа заключаемых договоров купли-продажи. Квалифицирующими признаками розничной торговли предметов залогов в ломбарде является:

1. покупатели - физические лица;
2. публичность сделки договора купли-продажи ( ст. 426 ГК РФ);
3. целевое назначение покупки ( для личного, семейного, домашнего и иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью ( ст. 492 ГК РФ);
4. заключение договора купли-продажи с оплатой товара, выдачей кассового чека ККТ и товарного чека (ст. 493 ГК РФ, ФЗ № 54 о ККТ);
5. операции продаж регулируются Правилами продажи отдельных видов товаров ( утв. постановлением Правительства РФ от 19.01.1998г. № 55);
6. покупатели-потребители товаров защищены законодательством о защите прав потребителей.

Таким образом, если существо и совокупные признаки операций продаж ломбардом невыкупленного имущества полностью соответствуют налоговому понятию «розничная торговля», установленному в ст. 346.27 с закрытым перечнем исключений, то этот обособленный вид деятельности ломбарда законно подлежит обязательному переводу на СНР в виде ЕНВД.

Ломбарду, продающему невыкупленные вещи в режиме «розницы», препятствием перехода на СНР в виде ЕНВД может быть только факт отсутствия территориального законодательства , как допустим в г. Москва и в некоторых других городах.

Законодатель в Федеральном законе от 22.07.08г. № 155-ФЗ в очередной раз уточнил некоторые термины и понятия, используемые в главе 26.3 НК РФ, расширяя и дополняя «перечень исключений операций, товаров и видов деятельности», не попадающих под налоговое определение «розничная торговля». «Перечень исключений» не содержит продажу ломбардами невыкупленных залогов.
Кроме того, подтверждают законность применения ломбардами СНР в виде ЕНВД ответы на целевые запросы в уполномоченные ведомства:
- Минфин РФ – ответ от 27.02.2006г. № 03-11-04/3/96;
- Минэкономразвития России – ответ от 03.09.2008г. № Д18-1554;
- Минфин РФ – ответ от 18.02.2008г. № 03-11-04/3/75 ;

Законодательство РФ о налогах и сборах состоит из Налогового Кодекса и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах ( ст.1 НК РФ) при этом, нормы НК РФ являются нормами прямого действия, что не допускает их произвольное толкование, приводящее к нарушению прав налогоплательщиков.

Исполнительный директор НО «РегиАЛ»
Геннадий Дьяченко