Спрашивают – отвечаем


Опубликовано в:

Члены Ассоциации и посетители сайта задают много вопросов связанных с выполнением нововведений в Федеральный закон о противодействии легализации преступных доходов № 115-ФЗ и в его подзаконные акты. Указанные новации создают значительные усложнения и трудности в технологии работы ломбардов, соответственно, это влечет определенную перестройку принципов работы руководящего состава ломбарда.

Кроме того органы Росфинмониторинга на основе усовершенствованных норм и правил, наработанной судебной практики при широкой градации административных наказаний по ст. 15.27 КоАП РФ методично пропагандируют печальные последствия для нарушителей.

Часть задаваемых вопросов сняты в рабочем порядке, часть раскрыты в публикациях на сайте и ВИП-сайте Ассоциации, часть вопросов стоит в ожидании ответов от Росфинмониторинга. В целом обобщение будет сделано на ноябрьском семинаре.

Ответы на более «свежие» вопросы и информация об общих тенденциях контрольно-надзорной работы Росфинмониторинга см. далее.

Руководитель ломбарда спрашивает: «Мы работаем с февраля 2010г. Т.е. с марта месяца должны иметь ПВК и все сопровождающие его документы. В течение 2010-2013г. ПВК несколько раз менялось. Вопрос, за какой период мы должны хранить документы, связанные с Росфинмониторингом, чтобы не попасть под ответственность?».

Другой руководитель ломбарда спрашивает: « Ломбард реализует НЗ через ИП по комиссионным договорам. Вопрос, что необходимо иметь ИП-посреднику чтобы минимизировать нарушения по ПОД/ФТ?».

Отвечая на первый вопрос, следует обратиться к нормам и правилам, обусловленным Федеральным законом от 07.08.2001г. № 115 с изменениями и дополнениями. Пункт 4 статьи 7 указанного закона гласит так: « Документы, содержащие сведения, указанные в настоящей статье, и сведения, необходимые для идентификации личности, подлежат хранению не менее 5 лет. Указанный срок исчисляется со дня прекращения отношений с Клиентом».

Проще можно сказать так. В течение 5 лет следует хранить все организационные документы по ПОД/ФТ (ПВК, приказы, журналы, документы об обучении, программы и т.д.). Эти документы являются подтверждением налаженной системной работы непрерывным циклом в сфере ПОД/ФТ, т.е. подтверждают организацию внутреннего контроля в конкретном ломбарде.

Другой блок документов подтверждающих уже конкретную работу – осуществление внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ содержит следующее:
- документы о Клиентах подлежащих обязательному контролю, а также иных документов, относящихся к деятельности этого Клиента (в том числе документов деловой переписки и иных документов по усмотрению руководителя);
- документы, касающиеся соответствующих операций (сделок) Клиентов и сообщений об операциях (сделках), результатов изучения оснований и целей выявленных необычных операций (сделок);
- документы, касающиеся операций (сделок), сведения о которых представлялись в Федеральную службу по финансовому мониторингу, и сообщений о таких операциях (сделках);
- документы, касающиеся операций, подлежащих документальному фиксированию в соответствии со статьей 7 Федерального закона;
- документы по операциям, по которым составлялись внутренние сообщения;
- документы внутренних сообщений и полугодовые отчеты СДЛ;
- иных документов, полученных в результате реализации ПВК и программ его осуществления.

Перечисленные действия должны быть отражены в ПВК в разделе «Программа хранения информации и документов».

Хранение информации и документов должно быть организовано таким образом, чтобы они могли быть своевременно доступны Росфинмониторингу, а также иным органам государственной власти в соответствии с их компетенцией в случаях, установленных законодательством РФ.

Учет и хранение информации и документов, полученных в результате реализации правил внутреннего контроля и программ его осуществления, осуществляет специальное должностное лицо (СДЛ). При этом следует знать, что ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ установлен годичный срок давности привлечения лица к административной ответственности за нарушение законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Т.е. административное правонарушение, предусмотренное ст. 15.27 КоАП РФ, будет считаться оконченным в момент истечения установленных законодателем сроков.

Лучшим ответом на второй вопрос, что требуется ИП для «ухода» от административной ответственности за нарушения «антиотмывочного» законодательства, будет самооценка тех результатов, которые получатся из самотестирования по вопросам, подлежащих проверке Росфинмониторингом, либо иным надзорным органом (ГИПН РГПП или Прокуратурой) по следующим тестам (см. здесь вставка 1). Нет никакого сомнения, что результаты самотестирования будут крайне печальны! Вывод один – приводить все в соответствие с указанным «шаблоном».

В целях ускоренного формирования необходимых локальных документов в соответствии с требованиями законодательства о ПОД/ФТ для ИП, работающих с членами Ассоциации ломбардов, на ВИП-сайте (vip-regial) размещены примерный образец ПВК для ИП и образцы организационных документов. Более детальный разговор и обучение будут на ноябрьском семинаре.

Для общей информации. В ходе работы сентябрьского Международного ювелирного экономического форума (г. Москва) на секции ФКУ «Пробирная палата России» выступила начальник отдела управления организации надзорной деятельности Росфинмониторинга С. Веселова. Она обратила внимание присутствующих на изменения в законодательстве в части противодействия легализации преступных доходов. Так, в соответствии с Федеральным законом от 28 июня 2013 года № 134-ФЗ индивидуальные предприниматели, которые осуществляют сделки с драгоценными металлами и драгоценными камнями, включены в список лиц, которые обязаны принимать меры по борьбе с отмыванием доходов. С 28 июля на эти субъекты ложатся обязанности принимать меры по ПОД/ФТ: разработать правила внутреннего контроля, назначить специальных должностных лиц, направлять информацию в Росфинмониторинг и проходить обучение и т.д. То есть, права и обязанности ИП в сфере ПОД/ФТ уравнены с организациями.

Росфинмониторингом была проведена работа по актуализации рекомендации для организаций, в том числе и ювелирного сектора, по выявлению необычных операций своих клиентов. Кроме того, приказом Росфинмониторинга № 231 от 23 августа 2013 года существенно расширен перечень подозрительных индикаторов, которые могут выявляться при осуществлении сделок с драгоценными металлами. Учитывая изменения в законодательстве, С. Веселова напомнила участникам предпринимательской деятельности о необходимости соответствующих корректировок ПВК.

Продолжая свое выступление, С. Веселова сослалась на существующую в Федеральном законе от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ норму, регламентирующую обязанность организаций идентифицировать своих клиентов. Такая обязанность распространяется и на ювелирный сектор. Нет никаких законодательных исключений по этому поводу. Организации обязаны проверять своих клиентов на предмет нахождения в перечне лиц, причастных к финансированию экстремистской деятельности и терроризму. «Я напомню, что по этому закону операции с участием таких лиц подлежат обязательному контролю Росфинмониторингом, независимо от того на какую сумму они осуществляются», - заявила С. Веселова.

Однако генеральный директор журнала «Навигатор ювелирной торговли» О. Сенаторова в своем выступлении поставила под сомнение возможность применения ювелирными магазинами положения ранее упомянутого Федерального закона об обязательной идентификации клиентов при продаже ювелирных изделий. В качестве примера О. Сенаторова привела ситуацию, когда в разгар сезона продавец магазина будет работать с покупателями, ему придется фиксировать их паспортные данные, да еще сверяться с перечнем лиц, причастных к финансированию экстремистской деятельности и терроризму. Рассмотренная ситуация была принята во внимание представителями Пробирной палаты России и Росфинмониторинга для дальнейшей проработки на государственном уровне. (реплика Ассоциации: более 5 лет прорабатывается этот вопрос на государственном уровне, «а воз и ныне там!».

Еще одна информация от Росфинмониторинга «об операциях в ломбардах, подлежащих контролю».

Ссылаясь на пункт 3 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ, разведчики считают, что получение займа под залог имущества, полученного в результате совершения преступления, направлено на легализацию дохода, полученного преступным путем. Из этого следует, что поступление от правоохранительных органов информации о помещении в ломбард имущества, полученного в результате совершения преступления, является достаточным основанием для возникновения у работников ломбарда подозрения о том, что получение займа под залог такого имущества осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем. В следствии этого у ломбарда возникает обязанность направить в Росфинмониторинг сведения о такой операции.

С таким толкованием закона нельзя никак согласиться! Изложенную информацию Росфинмониторинга «мягко» можно назвать некорректной по отношению к базовому закону о противодействии легализации преступных доходов. Поступление от правоохранительных органов информации о помещении в ломбард имущества, полученного в результате совершения преступления, еще не является достаточным основанием для возникновения у работников ломбарда подозрения о том, что получение займа под залог такого имущества осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем. Дело в том, что в ст.3 базового закона дано понятие доходов, полученных преступным путем, т.е. совершением преступления. По УК РФ преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние под угрозой наказания. Окончательный вывод о виновности лица в совершении преступления и назначении ему наказания согласно ст. 49 Конституции РФ может сделать только суд. Это решение он излагает в обвинительном приговоре, если не установит основания для освобождения от наказания. Назначением наказания подводится итог судебному разбирательству преступления.

Одним словом, основополагающий в Конституции РФ «принцип презумпции невиновности обвиняемого» не дает ломбарду права осуществлять рекомендованные действия и направлять информацию о нем в Росфинмониторинг по информации полиции.

Указанная ситуация должна быть расписана в законе или в подзаконном акте где должен быть определен порядок кем, когда и в какие сроки после суда (!!!) информируется Росфинмониторинг по конкретному факту отмывания доходов добытых преступным путем. Пока нет расписанного порядка – нет обязанности ломбарда подозревать клиента по сигналу полиции. Иное – нарушение Конституции РФ.

Отнеся эту ситуацию и подобные другие, которые встречаются в ломбардах к нестандартным, следует в рамках закона детально разбираться и в крайних случаях доказывать свою правоту в суде.

Исполнительный директор НО «РегиАЛ»
Г. Дьяченко

На высказывание С. Веселовой и О. Сенаторовой.

Почти по Некрасову «Дураков не убавим в России, а на умных тоску наведем!»
Обновленная редакция пп.1 п.1 ст.7 ФЗ -115 изложена так: «До приема на обслуживание идентифицировать клиента….»
В законе ФЗ-115 понятие "клиент"- это физическое или юридическое лицо, находящееся на обслуживании организации. Понятие " лицо, находящееся на обслуживании" либо категории "обслуживание" в целях закона не даны. Правовой режим «обслуживание клиента» должен определяться только законом. Поскольку специальный закон ФЗ -115 указанные категории не раскрывает, поэтому применяются положения из гражданского законодательства.
Продажа вещей покупателю по ГК РФ не относится к операциям "обслуживания". Признаки продаж отличаются от признаков "обслуживания". Т.е. покупатель вещей в целях "отмывочного" закона не носит статус «клиента находящегося на обслуживании», следовательно, на покупателя по общему правилу ФЗ -115 распространяется порог сделок в 600.0 т.р. и выше.
Росфинмониторинг своим Приказом от 17 февраля 2011 г. N 59 "Об утверждении Положения о требованиях к идентификации клиентов …." попытался придать ФЗ -115 расширенное толкование:
Так в п.1.3. Положения изложено: «Организации обязаны идентифицировать как лиц (клиентов), которым оказываются услуги либо с которыми заключаются сделки (совершаются операции) разового характера (не предполагающие дальнейшего обслуживания клиента в организации, поскольку при их совершении обязательства сторон выполняются одновременно1 ) (далее - "разовые" операции), вне зависимости от вида, характера и размера оказываемых услуг либо заключаемых сделок (совершаемых операций), так и лиц (клиентов), которые принимаются на обслуживание, предполагающее длящийся характер отношений».
Указанное Положение утверждено приказом ведомства, где фактически раскрывается правовой режим категории «обслуживания». Подобное должно быть раскрыто только в Федеральном законе, именно который может конкретизировать правовой режим конкретного объекта гражданских прав и тогда «привязывать» статус клиента к идентификации. Спор на тему обязательности идентификации покупателя ювелирки легко может разрешиться в суде по вышеуказанным обстоятельствам.

Для ИП продающих ювелирку. Поскольку Положение приказа № 59 не откорректировано под ИП (в тексте обозначены «организации»), то их это не касается.

Одним словом «дыра» в ФЗ-115 порождает произвольное толкование и наводит тоску.