ОТЗЫВ, ЗАМЕЧАНИЯ И ПРЕДЛОЖЕНИЯ ПО ЗАКОНОПРОЕКТУ изменений №54-ФЗ «О применении ККТ»


Опубликовано в:

Отзыв, предложения и замечания к ЗАКОНОПРОЕКТу №344028-7

О внесении изменений в Федеральный закон «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа»

http://sozd.parlament.gov.ru/bill/344028-7




Законопроект вносит редакцию в понятие «расчеты» применяемое в сфере №54-ФЗ «О применении ККТ» . При этом «расчетами» планируется признавать «предоставление и погашение займов для оплаты за товары, работы, услуги (в том числе по осуществлению ломбардами кредитования граждан под залог принадлежащих гражданам вещей и деятельности по хранению вещей)».

Формулировка понятия «расчеты» в таком контексте входит в противоречие правовой природы заемных отношений, сформулированных Гражданским Кодексом РФ.

ГК РФ Статья 807. Договор займа

п.1 займодавец передает в собственность заемщику деньги

заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа)



ГК РФ Статья 809. Проценты по договору займа

п.1 займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором

Понятие услуги:

НК РФ Статья 38. Объект налогообложения

5. Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Следовательно, Заем – передача (предоставление) денег (материальное выражение)

ГК РФ Статья 779. Договор возмездного оказания услуг

1. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Кодексами определено, что выдача займа, возврат займа, получение процентов за пользование займом не являются расчетами за реализуемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги

Передача (предоставление) займа не является оказанием действий или деятельности по заданию заказчика.

Заемщик не обязан оплачивать полученный займ.

Заемные отношения – пользование имуществом (деньгами), передача денег (предоставление займа) имеет материальное выражение, не по заданию заказчика, а по потребности заемщика.

Займ в ломбарде не обязывает заемщика возвращать и оплачивать проценты по займу.

В соответствии с действующим гражданским законодательством и сложившейся судебной практикой заем не является сделкой, обусловленной целями его получения.

Вывод о правовой природе заемных отношений, подтверждаемый многочисленными письмами Министерства Финансов (Письма Минфина РФ от 10.05.2011 N 03-01-15/3-51, от 15.05.2017 № 03-01-15/29237, от 13 июля 2017 г. N 03-01-15/4476)

Требования к форме договора займа, а также отношения, возникающие между заимодавцем и заемщиком при совершении сделок, регулируются гражданским законодательством, которое рассматривает заемные правоотношения не как оказание услуг, а как пользование имуществом, в данном случае деньгами.

Отношения, возникающие при пользовании имуществом по договору займа, регулируются гл. 42 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 5 ст. 38 Налогового кодекса Российской Федерации в качестве услуги признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Таким образом, обязательный признак услуги — реализация результатов деятельности, не имеющей материального выражения, в то время как по договору займа деятельность не осуществляется.

Не является оказанием услуг пользование денежными средствами по договору займа, когда заимодавцем взимаются проценты, поскольку выдача денег взаймы не означает передачи товаров (работ, услуг).

Предлагаемая в Законопроекте формулировка абзаца восемнадцатого, предпринятая с целью унификации понятия «расчет» методом выборочного перечисления частных видов расчетов – гарантированно приведет к фактической возможности подмены понятия расчета, контекстуально определенного ст.ст. 307,317,516,779 Гражданского кодекса, частными видами расчетов, а также понятиями имеющими совершенно иную нежели расчеты правовую природу.

В контексте действующего гражданского законодательства под расчетами понимается исполнение денежного обязательства по ОПЛАТЕ товаров работ услуг или денежного обязательства возникшего из иных оснований.

Использование в качестве обозначения частного вида расчетов термина ВЫПЛАТА - необоснованно распространяет понятие расчета в целях применения Контрольно Кассовой Техники на трудовые, социальные, семейные и прочие группы правоотношений никоим образом не связанным с исполнением денежных обязательств по ОПЛАТЕ товаров, работ, услуг.

Перечисление в качестве обозначения частного вида расчетов терминов ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ и ПОГАШЕНИЕ ЗАЙМОВ вступает в прямое противоречие предлагаемого определения «расчетов» с Гражданским Кодексом, поскольку Гражданский Кодекс абсолютно недвусмысленно определяет заем как ПЕРЕДАЧУ В СОБСТВЕННОСТЬ денежных средств на принципах возмездности и возвратности.

Перечисление в качестве обозначения частного вида расчетов «услуги (в том числе по осуществлению ломбардами кредитования под залог принадлежащих гражданам вещей)» также вступает в прямое противоречие предлагаемого определения «расчетов» с Гражданским Кодексом, поскольку ни заем ни залог никоим образом не могут рассматриваться как услуга.

Определение понятие «расчет» методом выборочного перечисления частных видов расчета, а также перечислением в качестве частных видов расчета понятий не являющихся таковыми (в силу иного их определения данного действующим законодательством) – определенно приводит к «размыванию» понятия «расчет» и гарантированно приведет к усложнению правоприменения.

С учетом изложенного существующая формулировка абзаца восемнадцатого №54-ФЗ «О применении ККТ» носит значительно более универсальный характер не противоречивший Действующему законодательству.

Законопроектом планируется уточненное определения понятия «расчеты», и если целью является более подробное перечисление видов услуг, которые могут возникать при договоре займа, сопутствуя его заключению или дополнительные услуги, которые могут оказывать профессиональные кредиторы (заимодатели), то для универсальности определения «расчетов» формулировки необходимо отразить в понятном контексте, с целью достижения четкости толкования, не противоречащего законодательству.

Предлагаемая в Законопроекте редакция понятия «расчеты» по существу создает презумпцию оказания услуг при выдаче займа независимо от того имеются ли они фактически.



Предложение:

С целью устранения противоречий ГК РФ формулировку Статьи 1 п.3 пп.б) в законопроекте №344028-7 изменить на

в абзаце восемнадцатом слова «прием (в том числе получение предварительной оплаты или авансов) или выплата денежных средств в наличной и безналичной формах, зачет предварительной оплаты или авансов для оплаты за товары, работы, услуги (в том числе сопутствующие, либо дополнительные услуги при осуществлении предоставления и погашения кредитов (займов)) либо предоставление или получение иного встречного предоставления, прием ставок (интерактивных ставок)», после слов «лотерейных билетов» дополнить словами «, лотерейных квитанций»

Примеры добровольных сопутствующих и дополнительных услуг для разных категорий профессиональных кредиторов (заимодателей)



Ломбарды:

Услуги хранения (независимый вид услуги) ОКВЭД 66.19.5

Консультационные и информационные услуги (независимый вид услуги) ОКВЭД 63.99.1

Иные виды деятельности, кроме основного ОКВЭД 64.92.6 ломбардам запрещены

Дополнительные услуги в ломбарде не являются обязательными при заключении договора займа



МФК, МКК, КПК, Кредитные учреждения

Услуги платежных агентов (использование личного кабинета платежной системы)

Услуги страхования жизни, дополнительного страхования (как агенты Страховых компаний)

консультационные и информационные услуги (услуги по проверке кредитной истории, юриста)

Услуги негосударственного пенсионного обеспечения (как агенты НПФ)

Иные услуги не запрещенные законодательством.




Законодательство «О ККТ» и Договор займа

С 2003 года после принятия №54-ФЗ «О применении ККТ» во все периоды редакций закона займы не входили в сферу применения, не являясь по правовой природе товаром, работой, услугой.

В настоящее время регулирование профессиональных кредиторов и займодавцев осуществляется Банком России в первую очередь в части выданных займов по всем показателям, что выражается в предоставлении финансовой отчетности.

Санкции за недостоверное представление информации КоАП Статья 19.7.3 от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Ломбарды в рамках исполнения Указаний Банка России сдают финансовую отчетность в Банк России, помимо бухгалтерской отчётности в рамках ОСНО в ФНС :

согласно Указанию №4263-У ежемесячная об операциях с денежными средствами ОКУД 0420001 по всем видам списания и зачисления денежных средств в рамках всей деятельности (не только по займам), в том числе ведется учет в разрезе каждой операции

согласно Указанию №3927-У ежеквартальная отчетность о деятельности ломбардов ОКУД0420890

в которой отражаются Основные показатели деятельности ломбарда за отчетный период по выданным займам, поступлению по предоставленным займам, информацию о договорах займа, средневзвешенные значения полной стоимости потребительских займов, иные показатели по деятельности, в том числе Балансовые показатели и информация об операциях с денежными средствами.

с 2019 года добавляется отчетность по стандартам ЕПС и ОСБУ (отраслевой стандарт бух.учета на основе стандартов МСФО).

Таким образом, можно констатировать, что у ломбардов в разы больше отчётности, нежели у других организаций не финансового сектора на ОСНО, а также осуществляется ежемесячный и ежеквартальный контроль за денежными средствами и займами.

При реализации невостребованного заложенного имущества в ломбарде путем продажи в розницу в обязательном порядке применяется ККТ на протяжении всего действия №54-ФЗ.



Дополнительная фискальная нагрузка в любом виде будет существенно влиять на рентабельность ломбардов, т.к. уже в настоящем значительно возрастают расходы по ведению бухгалтерской и финансовой отчетности, а в связи с переходом на ОСБУ возрастают расходы на обучение сотрудников и на ПО для данного вида отчётности.

Стоит отметить, что рентабельность ломбардов существенно снизилась в результате с 2015 года более чем на 30%, в связи с политикой «охлаждения» кредитования проводимой Банком России в результате регулирования Предельного значения ставки кредита (займа) (ПСК), ежеквартально снижаемой. Существенное снижение в 2016 и в 1 квартале 2017 годов сократило количество зарегистрированных ломбардов.

По данным Статистического бюллетеня Банка России на 01.01.2015 года было зарегистрировано 7796 ломбардов-юр. лиц на 01.03.2018 года 5645 юр. лиц, из которых сдают отчетность около 4500, около 1200 находятся в стадии ликвидации.

В результате снижения процентов и возрастания регулятивных расходов ежегодно снижается доля ломбардов малых предприятий, а микро исчезают вообще, при этом стремительно расширяют свою деятельность федеральные сети ломбардов, которые могут себе позволить рост операционных расходов.

С одной стороны снижение процентной ставки позволяет гражданам-заемщикам легче выполнять свои обязательства. Однако, из-за существенного сокращения ломбардов, особенно в отдаленных от центра микрорайонов крупных городов, в малых городах, поселениях, существенно снижается шаговая финансовая доступность для граждан в части потребности в недорогих краткосрочных займах в ломбарде, одновременно усиливается рост федеральных сетей МФО и интернет-микрозаймов, которые выдаются под в разы большие проценты. На 2 квартал 2018 года Банком России установлен предельное значения займа для ломбардов – не более 162,556 % годовых или 0,445% в день, для МФО разрешены ставки до 820,085% годовых или 2,24% в день. При этом у ломбардов, применяющих клиенториентированный подход, скоринг и программу лояльности – процентные ставки доходят до 50% годовых или 0,13- 0,14% в день, что приближенно к потребительским займам в коммерческих банков. В условиях усиливающейся экспансии федеральных сетей ломбардов, малые и микро ломбарды все больше применяют льготные пониженные тарифы для постоянных клиентов.

Ломбарды выступают социальными амортизаторами для граждан, которые активно пользуется займами в ломбардах уже более 25 лет в основном с целью «перехвата» до зарплаты или пенсии. В последнее время все чаще заемщики обращаются в ломбард, чтобы с помощью полученного займа погасить другие свои кредитно-заемные обязательства в банке или МФО, в том числе по ипотечным кредитам банков.

По данным Службы по защите прав потребителей на финансовых рынках Банка России – жалобы на ломбарды за 2017 год составили менее 1% от всего объема жалоб на финансовые организации, что свидетельствует о низких рисках нарушения прав потребителей, понятности заемных отношений в ломбарде для населения.

В течении 2016 и 2017 года большое количество малых и микро ломбардов получали письма из ФНС, а также часто вызывались для пояснений в результате снижения налога на прибыль по отношению к показателям 2015 и 2014 года, т.к. доход от деятельности в результате понижения % ставки уменьшался, а расходы увеличиваются, в том числе с учетом индексации фонда заработной платы, который в среднем у товароведа-операциониста ломбарда находится на том же уровне как у кассира-операциониста Сбербанка.

Стоит отметить, что 95% персонала ломбардов – женщины со средне-специальным образованием, и потеря стабильного рабочего места, существенно усложняет их социальное благополучие.



Заключение по Законопроекту

Формулировки Законопроекта в части понятия «расчеты» противоречат законодательству РФ.
Предлагаем уточнение, которое приведет к правильному правовому контексту и исключит разное толкование.

Любое чрезмерное увеличение фискального контроля, в том числе сопровождаемое ростом затрат на ККТ на сильно зарегулированном рынке ломбардов приведет к снижению малых и микро предприятий, монополизации рынка федеральными сетями заимодателей, снижению финансовой доступности недорогих займов для граждан в отдаленных и мало населенных районах проживания, росту социальной напряженности, сокращению рабочих мест.

Также усматриваем и усложнение применение ККТ в части выплаты заработной платы сотрудникам любой организации, т.к. оплата труда мониториться отчетностью в ФНС, а в случае безналичных выплат заработной платы еще и через информацию банков, доступ к которым также имеет ФНС, в результате обязательного применения ККТ при выплатах заработной платы – информация не дает фискального контроля, т.к. он уже существует.

Системно значимые редакции №54-ФЗ ранее вступали в действия в течении периода позволявшего гармонично обеспечить их исполнение. Существующая в законопроекте норма вступления по истечении 10 дней проецирует возникновения фактов нарушения закона в силу невозможности единовременного введения в действие необходимого количества ККТ, необоснованно расширяя круг субъектов, применяющих ККТ в том числе любых работодателей.

Исполнительный Директор
Региональной ассоциации ломбардов
Иркутской области «РегиАЛ»
Дьяченко Е.Г.

(отзыв направлен в Министерство Финансов РФ, Министерство Экономического Развития РФ, Государственную Думу РФ, Департамент микрофинансового рынка Банка России)