Они не ведают, что творят! (вторая серия)


Опубликовано в:

Налоговое ведомство выпустило в свет письмо не простое, а разъяснительное как руководство к действиям, не по конкретной ситуации, а по широкому кругу вопросов соблюдения законодательства РФ о применении контрольно-кассовой техники. Казалось бы, ординарное дело, полезность несомненна, за исключением того, что ломбарды опять попали «как куры во щи». В чем суть дела и куда это сможет привести - смотри ниже в статье.

Вскрылась давняя 2008г. история о незаконности статуса, утвержденного приказом Минфина №3н бланка строгой отчетности «Залоговый билет», к рождению которого причастно руководство профобъединения «Лига ломбардов».

Налоговое ведомство в первом разделе письма от 19 июня 2011г. № АС-4-2/9303@ «О направлении ответов на вопросы», «как в старые добрые времена», отнесло услуги ломбардов к сфере бытового обслуживания населения с кодами классификатора ОКУН. Создается впечатление, что чиновники налогового ведомства не ведают, чем фактически занимается ломбарды. Ведь хранение вещей, консультационно-информационные услуги не получили на рынке реального спроса, и, ни в ближайшей, ни в далекой перспективе их развития не будет.

Не взирая на то, что деятельность ломбардов по кредитованию граждан с 01 января 2011г. получила официальное название как микрофинансовая деятельность по предоставлению микрозаймов населению (Федеральный закон от 02.07.10г. № 151-ФЗ), налоговое ведомство относит заемные операции к бытовым услугам и предписывает ломбардам при оказании услуг по кредитованию граждан применять форму БСО «Залоговый билет», подчиняющуюся требованиям Федерального закона о ККТ. При этом одновременно в 7-ом разделе Указаний отмечает, что при заемных операциях обязательного применения ККТ (бланков строгой отчетности) не требуется.

Получается удивительный факт: второе исключает первое утверждение. Допустимо ли подобное в официальных документах?

У многих коллег сразу возникнет реплика: «стоит ли трясти старое, приказ Минфина № 3н действующий, налоговики либерально смотрят на оформление займов, массовых споров и конфликтов нет, как бы не накликать худшее?».

А что может быть худшее? С отменой приказа Минфина № 3н в части формы БСО «Залоговый билет» у ломбардов исчезнет зависимость от «отнюдь не мягкого» Федерального закона о ККТ и изданных во исполнение его подзаконных актов, которые административно подкреплены штрафами КоАП РФ. Уйдут в небытие «типографские страдания», недавно поддержанные «Лигой ломбардов», а также автоматизированные системы, сочлененные с компьютерами взамен ККТ, не будет придирок по выполнению пунктов 8-19 Положения № 359, отпадут основания для штрафов по КоАП РФ. В ломбардах будут просто устранены нарушения его охраняемых интересов.

Логично возникает вопрос, как быть с выполнением нормы закона о ломбардах, где залоговый билет является бланком строгой отчетности?

Ответ: договор займа в виде формализованного документа – залогового билета является первичным документом, особые условия его обращения - « условия строгости» элементарно могут быть предусмотрены в учетной политике ломбарда. Ведь в банках и микрофинансовых организациях «условия строгости» договоров разрабатываются самостоятельно. Чиновники в ответ говорят об особой ответственности за сохранность залогов граждан. Но тогда причем здесь ФЗ о ККТ и его подзаконные акты с КоАП РФ, когда ломбард за свой счет страхует предметы залогов.

История незаконности издания приказа Минфина № 3н в части БСО «Залоговый билет» затянулась на слишком долгое время. Эту проблему нужно решать. Первый шаг к истине делается в виде запроса к авторам приказа об устранении противоречий. Второй шаг будет моделироваться в зависимости от результатов первого.

109097, г. Москва, ул. Ильинка 9

Министерство финансов Российской Федерации

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики

Директору С.В. Разгулину

Копия: Депутату Государственной Думы РФ
К.Б. Шипунову

Запрос об устранении противоречий

В связи с выходом письма Федеральной налоговой службы « О направлении ответов на вопросы» от 10 июня 2011г. № АС-4-2/9303@, дающего разъяснения о применении законодательства о контрольно-кассовой технике, обострились длящиеся противоречия законности применения ломбардами формы бланка строгой отчетности «Залоговый билет».

С одной стороны, из первого раздела Разъяснений следует, что организации, оказывающие услуги по кредитованию граждан под залог принадлежащим гражданам вещей, обязаны применять утвержденную форму бланка строгой отчетности «Залоговый билет», в котором учтены требования, предусмотренные Федеральным законом от 19.07.2007г. № 196-ФЗ «О ломбардах».

С другой стороны, из седьмого раздела Разъяснений следует, что при внесении в кассу организации наличных денежных средств при возврате суммы займа, а также при уплате заемщиком процентов за пользование заемными средствами, обязательного применения ККТ (бланков строгой отчетности) не требуется.

Аналогично противоречия прослеживаются во многочисленных письмах и ответах Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина 2008-2011гг.

Например: от 20.02.08 г. № 03-01-15/1-38; от 18.03.08г. № 03-01-15/3-67; от 25.04.11г. № 03-01-15/3-39; от 10.05.11г. № 03-01-15/3-51 и др.

Обстоятельства противоречий:

В силу п.1 ст.2 Федерального закона «О ломбардах» от 19 июля 2007г. № 196-ФЗ основным видом деятельности ломбардов является предоставление краткосрочных займов гражданам.

Требования к форме договора займа, а также отношения, возникающие между заимодавцем и заемщиком при совершении сделок, регулируются гражданским законодательством, которое рассматривает заемные правоотношения не как оказание услуг, а как пользование имуществом, в данном случае деньгами. Выдача денег взаймы не означает продажи товаров (работ, услуг).

В соответствии с п.1 ст.7 Федерального закона по условиям договора займа ломбард (заимодавец) передает на срочной, возвратной и возмездной основе заем гражданину (физическому лицу) – заемщику, а заемщик, одновременно являющийся залогодателем, передает ломбарду имущество, являющееся предметом залога.

Согласно п.1 ст.434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Требования о форме договора займа, выдаваемого ломбардом, конкретизировано в п.4 ст.7 Федерального закона, согласно которому договор займа оформляется выдачей ломбардом заемщику залогового билета.

Залоговый билет является бланком строгой отчетности, форма которого утверждается в порядке, установленном Правительством РФ.

Уплата заемщиком процентов за пользование заемными средствами наличными денежными средствами в кассу ломбарда по залоговому билету, оприходование наличных денежных средств, вносимых заемщиком в счет уплаты основного долга, не попадают под признаки наличных денежных расчетов по торговым операциям, работам, услугам, поскольку отношения, возникающие при заемных операциях носят иной характер.

Следовательно, заемные операции ломбардов и денежные расчеты по ним находятся вне сферы регулирования Федерального закона от 22.05.2003г. № 54-ФЗ «О применении ККТ при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».

Закон о ККТ не регулирует отношения, связанные с совершением торговых операций и оказанием услуг, а лишь предусматривает обязательность применения ККМ в сфере этих отношений, очерченной в Законе. Непосредственно сами отношения, возникающие при осуществлении деятельности ломбардов, основываются на нормах гражданского законодательства, регулирующих договора займов.

Министерство финансов РФ на основании п.2 ст.2 Федерального закона от 22.05.03г. № 54-ФЗ в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 31 марта 2005г. № 171 приказом от 14 января 2008г. №3н «Об утверждении форм бланков строгой отчетности» для ломбардов утвердило форму бланка строгой отчетности «Залоговый билет».

Бланки строгой отчетности, утвержденные в соответствии с постановлением Правительства РФ от 31 03. 2005г. №171, по своему статусу представляют расчетный документ, который выдается организацией взамен кассового чека в случае оказания услуг населению. На это прямо указано в п.4 постановления Пленума ВАС РФ от 31.07.2003г. № 16 (БСО применяется только в случае оказания услуг населению).

В целях ФЗ о ККТ принадлежность операций к услугам населению определяется классификатором ОКУН (ОК 002-93).

Ломбарды в соответствии с Федеральным законом «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» от 02.07.10г. № 151-ФЗ осуществляют микрофинансовую деятельность по предоставлению микрозаймов. Подобного рода деятельность не классифицируется классификатором ОКУН (ОК 002-93).

Законодатель в Законе о ломбардах наделил договор займа статусом БСО не с функцией денежного расчетного документа, подчиняющего положениям ФЗ о ККТ, а с функцией особых условий обращения (изготовления, оформления, хранения и учета, а также списания), как формализованного документа. Поскольку заемщиком в ломбарде является физическое лицо – гражданин, права его подлежат защите в порядке особого законодательного регулирования (п.8 ст.7). Статус договора займа как бланка строгой отчетности регулирует отношения гражданско-правового характера, а не публично-правового, к коим относятся нормы ФЗ о ККТ. В силу п.3 ст.2 ГК РФ нормы гражданского законодательства не распространяются на отношения, основанные на властном подчинении: налоговые, финансовые, административные.

В иерархии нормативных актов приказы государственных ведомств должны соответствовать федеральным законам и иным правовым актам, не допускать нарушения охраняемых интересов юридического лица.

При таких обстоятельствах Минфин, издавая приказ №3н в части БСО «Залоговый билет», неправомерно вышел за пределы своих полномочий, распространив действие Федерального закона о ККТ на отношения на которые он не распространяется.

Изложенные противоречия свидетельствуют о неправильном применении законодательства, регулирующего деятельность ломбардов, создают административные споры, служат поводом к признанию приказа Минфина от 14.01.2008г. № 3н в части формы бланка строгой отчетности «Залоговый билет» недействительным (ст.13 ГК РФ).

ВОПРОС:

Будут ли устранены нарушения закона в части статуса формы бланка строгой отчетности «Залоговый билет» по изложенным обстоятельствам и сняты противоречия в толковании норм Закона о ломбардах?

Исполнительный директор
Региональной ассоциации ломбардов
Иркутской области «РегиАЛ»
Г.Н.Дьяченко

Исполнил лично
Геннадий Николаевич Дьяченко
Конт. Тел. 8 (3952) 33-55-25