Новые «песни» о главном…


Опубликовано в:

(о договоре займа в ломбарде в современных условиях)

В связи с внесением в Федеральный закон о ломбардах серьезных дополнений о регулировании деятельности ломбардов и о контрольно-надзорных функциях Банка России (см. здесь), следует особое внимание уделять вопросам соответствия работы ломбардов требованиям не только базового закона, но и положениям других федеральных законов, а также иным нормативным правовым актам, в т.ч. актам Банка России.

В законе о ломбардах определены четыре ситуации, когда Контролер имеет право обратиться в суд с заявлением о ликвидации ломбарда. Также в КоАП РФ введена специализированная статья для ломбардов об административных штрафах. Все это говорит о том, что время «безнадзорной свободы» ломбардов закончилось, впереди нас ждет «недремлющее око» Центробанка.

Одним из уязвимых участков работы ломбарда является оформительская операция договоров краткосрочного займа под залог движимого имущества. Форма, содержание, структура, технология обработки и документооборот договоров займа сегодня прямо или косвенно регулируется рядом федеральных законов и многими подзаконными актами.

В каком виде должен представлять договор займа в ломбарде по форме, содержанию и структуре? Об этом см. далее.

Сегодня договор займа в ломбарде кроме базового закона и положений ГК РФ о залоге, вынужден подчиняться многим другим законодательным актам. Это касается законодательства о бухгалтерском учете и положений Налогового Кодекса РФ, закона о защите прав потребителей и положений «противоотмывочного» законодательства, законодательства о драгоценных металлах и драгоценных камнях, а также множества нормативно-правовых актов, регулирующих не только вопросы кассовой дисциплины, но и документооборот (делопроизводство) в ломбардах со статусом небанковской кредитной организации.

Нельзя не упускать те аспекты, когда нормативная база все время меняется, корректируется и дополняется, т.е. находится в динамике изменений. Более того, Центробанк России, как Регулятор вместе с депутатами, когда-то обязательно внесет «свою лепту» под флагом защиты «сирых и убогих».

Сегодня основополагающей базой оформительской работы по договорам займа следует поставить гл.2 «Правила кредитования ломбардами» Федерального закона от 19.07.2007г. № 196-ФЗ « О ломбардах». Вторым нормативом идет ст.9 «Первичные учетные документы» Федерального закона от 06.12.11 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» в новой редакции. Далее ст. 313 «Налоговый учет. Общие положения» гл. 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ, где первичные учетные документы обозначены основанием налогового учета.

«Противомывочное» законодательство ставит иные оформительские дополнительные требования по договору займа в виде идентификационных данных заемщика-залогодателя, расшифровки ФИО операциониста-оформителя, необходимости отметки по результатам сверки с «Перечнем о причастности к экстремистской деятельности или терроризму», а также оценки степени (уровня) риска - ОС(У)Р Клиента в соответствии с ПВК ПОД/ФТ для документального фиксирования информации, предусмотренной абз. 4 п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115, т.е. операций, подпадающих под критерии и признаки необычных сделок.

Обновленная «под потребительскую кампанию» ст.10 Закона РФ от 07.02.1992г. №2300-1 «О защите прав потребителей» обязывает в договоре займа указывать полную сумму оплаты заемщиком по договору займа или график погашения, т.е. полную сумму долговых обязательств (заем + проценты). Здесь не следует путать с технологией обозначения полной стоимости потребительского кредита (ПСК), касающихся тех лиц, которые занимаются профессиональной деятельностью по предоставлению потребительских займов.

С учетом правоприменительной практики и изменившихся экономических условий ломбарды вынуждены применять некоторые неформальные технологические приемы, вытекающие из удобства и простоты оформления, для ясности условий договора займа, элементов защиты активов ломбарда и безопасности работы в виде:
- возможности продления срока действия договоров с первоначальными реквизитами (серией и №), с фиксацией всех сроков продления в хронологической последовательности в одном договоре, с суммами промежуточных платежей и др. важными особенностями;
- буквенно-цифровых подписей операционистов-оформителей в договорах займа (в целях обеспечения мер безопасности работников от криминальных побуждений) ;
- совмещения в договоре займа (залоговом билете) условий договора и кассовых документов как технологических элементов о движении денежных платежей по договору займа;
- использования автоматизированной системы оформления договоров займа с программным обеспечением для ПК и др. совершенствования;

Если сравнить оформительскую работу ломбардов 15-летней давности и формы залоговых билетов типа БО-7 и др., то сегодня требования в этой части возросли многократно и отличаются «как небо от земли».

Согласно общей норме п. 1 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Такую форму для договора займа в ломбарде в некоторой части устанавливает нормы ст. 7 базового закона о ломбардах, т.е. в виде смешанного договора займа и залога. При этом договор займа должен удовлетворять требованиям других законов.

Так в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011г. № 402-ФЗ « О бухгалтерском учете», вступившим в силу 1 января 2013 года, каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. В этой части договор займа является первичным учетным документом. Формы первичных учетных документов определяет руководитель экономического субъекта. Законом установлен перечень обязательных реквизитов первичного учетного документа.

Общеизвестно, что договор займа в ломбарде имеет тройное предназначение:

- во-первых, этот документ является оправдательным, т.е. подтверждает факт совершения заемной операции и одновременно является анкетой Клиента по «противоотмывочному» законодательству;

- во-вторых, этот документ служит первичным учетным документом, на основании которого производятся записи в бухгалтерском и налоговом учете;
- в-третьих, это документ гарантирующий содержание и сохранность предмета залога – собственности заемщика-залогодателя.

Много разговоров было раньше и ведется сейчас об утвержденной Минфином форме залогового билета, о причастности его к БСО Федерального закона о ККТ, о типографском изготовлении бланков и о прочих вымыслах.

Нужно закончить эти дебаты по следующим основаниям.

Положением о Минфине РФ, утвержденным постановлением Правительства РФ от 30.06.2994г. № 329 не предусмотрено функций по разработке и утверждению форм первичных учетных документов и нормативно-правовому регулированию вопросов осуществления налично-денежных расчетов (письма Минфина от 14.10.2010г. №03-04-05/8-622, от 26.04.2012г. № 03-01-11/2-110, от 05.08.2013г. № 03-03-06/1/31261). Т.е. форма залогового билета, утвержденная приказом Минфина РФ от 14.01.2008г. № 3 нелегитимна, о чем Минфин официально объявил.

В законе о ломбардах установлено, что форма залогового билета утверждается в порядке, установленном Правительством РФ. Такой порядок сегодня не установлен. И это правильно, поскольку «застывшую» конструкцию залогового билета в условиях изменяющегося законодательства создавать неразумно.

Следует уяснить, что законодатель наделил договор займа статусом бланка строгой отчетности (БСО) не для того чтобы он выполнял функцию денежного расчетного документа, выполняя требования ФЗ о ККТ. Статус «строгости» бланка придан для создания особых условий его обращения (изготовления, оформления, хранения, учета, а также списания), поскольку заемщиком является физическое лицо – гражданин, права которого подлежат защите в порядке особого законодательного регулирования. При этом основные принципы «строгого учета и отчетности» договора займа ломбард обязан детально отразить в своей учетной политике.

Из письма Минфина РФ от 10 мая 2011 г. N 03-01-15/3-51 следует, что требования к форме договора займа, а также отношения, возникающие между заимодавцем и заемщиком при совершении сделок, регулируются гражданским законодательством, которое рассматривает заемные правоотношения не как оказание услуг, а как пользование имуществом, в данном случае деньгами. Следовательно, заемные операции находятся вне сферы действия ФЗ о ККТ. В таком случае осуществление налично-денежных расчетов правомерно производить на общих принципах требований кассовой дисциплины. При этом не запрещается использовать модернизированные формы приходно-кассового ордера и расходно-кассового ордера как технологические элементы договора займа.

Принцип одновременного совмещения в договоре займа (залоговом билете) условий договора и кассовых документов о движении денежных платежей по договору обусловлено традицией, приходящей из прежних форм залоговых билетов, а также новых подходов Минфина и ФНС по возможности объединения информации по проводимой операции и информации по денежным расчетам в едином документе. Такое технологическое объединение при соблюдении требований Федерального закона о бухучете и НК РФ не может быть основанием для отказа в учете фактов хозяйственной жизни по договору займа в целях налогообложения (письма Минфина от 07.10.2013 N 03-07-15/41644, ФНС от 21.10.13 N ММВ-20-3/96@).

Не будет считаться нарушением кассовой дисциплины, если в технологических элементах единого документа (договора займа) будут указаны все необходимые реквизиты РКО и ПКО. Положительная судебная практика в этой части подтверждает отсутствие нарушений.

Пунктом 4 статьи 421 ГК РФ закреплено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Норма пункта 9 статьи 7 базового закона о ломбардах, основанная на положениях ст. 421 ГК РФ о свободе договора, допускает возможность включения в договор займа и иных положений. При этом в качестве обязательного условия установлена необходимость соответствия (т.е. не противоречия) таких дополнительных условий нормам самого закона и гражданскому законодательству.

Законодательством о бухгалтерском учете не установлены какие-либо ограничения на включение в «первичку» сведений в связи с характером и спецификой деятельности, а также по требованию иных нормативных правовых актов или связанных с потребностями управления и технологией обработки учетной информации.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:
- структурная конструкция договора разрабатывается ломбардом самостоятельно и как первичный учетный документ утверждается в учетной политике ломбарда;
- содержание договора займа в ломбарде должно соответствовать положениям статьи 7 Федерального закона о ломбардах и другим нормативным актам, а также может содержать индивидуальные условия (особые условия);
- способ изготовления договора займа законом не регламентирован, самостоятельно выбирается ломбардом из числа проверенных способов на практике;
- особые условия обращения договора займа как бланка строгого содержания предусматриваются в учетной политике ломбарда;
- кассовые операции по договорам займа осуществляются на основе общих принципов кассовой дисциплины и могут документально оформляются как технологические элементы договора займа;
- налоговые органы, в т.ч. и другие контролирующие ведомства не имеют самостоятельных внесудебных полномочий оценивать законность применяемых ломбардом форм договора займа и способов его изготовления.

Таким образом, ломбарды в рамках изложенного самостоятельно разрабатывают форму, содержание, структуру, технологию обработки и документооборот договоров займа применительно к своим индивидуальным особенностям и возможностям. В тоже время ломбард должен быть готов защитить «свою» форму договора займа от претензий контролирующих органов.

P.S. Для членов Ассоциации на сайте vip.regial предлагается образец примерного договора краткосрочного займа под залог движимого имущества, учитывающий требования действующего законодательства и гарантирующий защиту активов ломбарда (см. ВИП-сайте).

Исполнительный директор НО «РегиАЛ»
Г.Н. Дьяченко